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最高人民法院關(guān)于江蘇航天萬源風(fēng)電設(shè)備制造有限公司與艾爾姆風(fēng)能葉片制品（天津）有限公司申請確認(rèn)仲裁協(xié)議效力糾紛一案的請示的復(fù)函

（2012年8月31日　〔2012〕民四他字第2號）

江蘇省高級人民法院：



　　你院〔2011〕蘇商外仲審字第0004號《關(guān)于江蘇航天萬源風(fēng)電設(shè)備制造有限公司與艾爾姆風(fēng)能葉片制品（天津）有限公司申請確認(rèn)仲裁協(xié)議效力糾紛一案的請示》收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：



　　根據(jù)你院請示，當(dāng)事人在《貿(mào)易協(xié)議》中訂立了仲裁條款，約定有關(guān)爭議事項可提交國際商會在北京仲裁。訂立《貿(mào)易協(xié)議》的雙方當(dāng)事人均為中國法人，標(biāo)的物在中國，協(xié)議也在中國訂立和履行，無涉外民事關(guān)系的構(gòu)成要素，該協(xié)議不屬于涉外合同。由于仲裁管轄權(quán)系法律授予的權(quán)力，而我國法律沒有規(guī)定當(dāng)事人可以將不具有涉外因素的爭議交由境外仲裁機構(gòu)或者在我國境外臨時仲裁，故本案當(dāng)事人約定將有關(guān)爭議提交國際商會仲裁沒有法律依據(jù)。同意你院認(rèn)定仲裁協(xié)議無效的審查意見。



　　此復(fù)



　　附：



最高人民法院：



　　申請人江蘇航天萬源風(fēng)電設(shè)備制造有限公司申請確認(rèn)仲裁協(xié)議效力糾紛一案，江蘇省南通市中級人民法院經(jīng)審查，認(rèn)為應(yīng)確認(rèn)仲裁協(xié)議無效，并就此報送我院審查。我院經(jīng)審查，擬同意南通市中級人民法院的意見。參照《 最高人民法院關(guān)于人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項有關(guān)問題的通知》的規(guī)定精神，現(xiàn)將該案有關(guān)情況向你院報告如下：



　　一、當(dāng)事人的基本情況



　　申請人：江蘇航天萬源風(fēng)電設(shè)備制造有限公司，住所地：江蘇省南通市經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)江海路168號。


^{開弓沒有回頭箭}
　　法定代表人：韓樹旺，該公司董事長。



　　委托代理人：紀(jì)曉星、鄭春華，北京市明誠律師事務(wù)所律師。



　　被申請人：艾爾姆風(fēng)能葉片制品（天津）有限公司，住所地：天津新技術(shù)產(chǎn)業(yè)園區(qū)武清開發(fā)區(qū)來源道8號。



　　法定代表人：Soren Hoffer，該公司董事長。



　　委托代理人：苗蓓、王鑫，北京市中聞律師事務(wù)所律師。


　　二、當(dāng)事人的訴辯主張



　　申請人江蘇航天萬源風(fēng)電設(shè)備制造有限公司（以下簡稱江蘇萬源公司）申請稱，該公司與艾爾姆風(fēng)能葉片制品（天津）有限公司（以下簡稱艾爾姆天津公司）于2005年12月23日簽訂了風(fēng)力發(fā)電機葉片的貿(mào)易協(xié)議并約定了仲裁條款，約定因《貿(mào)易協(xié)議》產(chǎn)生糾紛由外國仲裁機構(gòu)仲裁。根據(jù)《 合同法》第 一百二十八條之規(guī)定，涉外合同的當(dāng)事人可以根據(jù)仲裁協(xié)議向中國仲裁機構(gòu)或者其他仲裁機構(gòu)申請仲裁。本案所涉《貿(mào)易協(xié)議》簽訂雙方系國內(nèi)當(dāng)事人，合同簽訂地、標(biāo)的物制造、運輸、銷售及使用地均在國內(nèi)，不具有涉外因素，故雙方約定將糾紛提請外國仲裁機構(gòu)仲裁違反相關(guān)法律和司法解釋的規(guī)定，請求確認(rèn)該公司與艾爾姆天津公司之間的《貿(mào)易協(xié)議》中約定的仲裁條款無效。



　　被申請人艾爾姆天津公司答辯稱，雙方之間的《貿(mào)易協(xié)議》在履行過程中包含諸多涉外因素，包括協(xié)議的附件約定了外國法人的擔(dān)保責(zé)任，且擔(dān)保函直接載明擔(dān)保責(zé)任適用外國法律；合同以美元作為貨款結(jié)算單位；合同保修條款中約定了丹麥艾爾姆玻璃纖維制品控股有限公司（以下簡稱丹麥艾爾姆公司）的保修責(zé)任等。對涉外合同糾紛，雙方當(dāng)事人選擇外國仲裁機構(gòu)仲裁未違反法律的禁止性規(guī)定，且本案仲裁條款的達(dá)成是雙方當(dāng)事人真實意思表示，選擇的仲裁事項和仲裁機構(gòu)明確，應(yīng)為有效。請求駁回江蘇萬源公司確認(rèn)仲裁條款無效的申請。


　　三、南通市中級人民法院查明的事實



　　南通航天萬源安訊能風(fēng)電設(shè)備制造有限公司（以下簡稱南通航天公司）于2005年6月2日注冊成立，2010年9月19日更名為江蘇萬源公司，系中外合資企業(yè)，西班牙ACCIONA ENERGIAS．A．公司曾為該公司股東，現(xiàn)股東為北京萬源工業(yè)有限公司、英莎國際工貿(mào)集團、寶毅集團有限公司，經(jīng)營范圍為制造、組裝、調(diào)試、安裝風(fēng)力發(fā)電設(shè)備，銷售自產(chǎn)產(chǎn)品，提供技術(shù)咨詢和售后服務(wù)。艾爾姆玻璃纖維制品（天津）有限公司（以下簡稱艾爾姆玻璃公司）于2001年2月21日成立，2010年5月20日更名為艾爾姆天津公司，系外商獨資企業(yè)，股東為丹麥艾爾姆公司，后股東更名為艾爾姆風(fēng)能葉片制品有限公司（丹麥），經(jīng)營范圍為開發(fā)、生產(chǎn)、銷售風(fēng)力發(fā)電機組葉片及其他相關(guān)產(chǎn)品和相關(guān)技術(shù)服務(wù)。



　　2005年12月23日，南通航天公司與艾爾姆玻璃公司簽訂了風(fēng)力發(fā)電機葉片的《貿(mào)易協(xié)議》。該協(xié)議之外另有6個附件，就權(quán)利義務(wù)及合同爭議解決方式進(jìn)行了約定。該協(xié)議第19條為爭議及適用法律，具體表述如下：19．1本協(xié)議適用《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》，并依據(jù)其解釋；19．2如本協(xié)議導(dǎo)致或產(chǎn)生與其有關(guān)的任何爭議、糾紛或請求或發(fā)生違約，包括該協(xié)議的解釋、履行或終止，雙方首先應(yīng)嘗試通過善意的磋商和協(xié)商解決該爭議；19．3如首次提出善意協(xié)商請求后的30天內(nèi)未開始協(xié)商，爭議事項可提交國際商會根據(jù)其仲裁規(guī)則仲裁，在產(chǎn)品或類似產(chǎn)品的生產(chǎn)和經(jīng)銷方面，選定的仲裁員必須具有廣博的知識或豐富的經(jīng)驗，或二者兼具，且須精通英語；19．4仲裁應(yīng)在指定仲裁員后的30天內(nèi)進(jìn)行，仲裁語言為英語，仲裁地點為位于中華人民共和國北京雙方約定的場所，仲裁時間亦由雙方約定。如雙方不能就仲裁時間和地點達(dá)成一致，仲裁員可以指定；19．5仲裁員的最終裁決或裁定是終局的，且對雙方均有約束力，仲裁費用根據(jù)仲裁員的判定進(jìn)行支付；19．6該仲裁裁定可在對任何一方或其相應(yīng)財產(chǎn)具有管轄權(quán)的法院強制執(zhí)行。該協(xié)議5．3約定價款應(yīng)以人民幣支付，約定預(yù)付款及價格以美元為結(jié)算單位。該協(xié)議第9條約定交付條款為FCA（2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋規(guī)則）。該協(xié)議附件C約定了丹麥艾爾姆公司對預(yù)付款的擔(dān)保責(zé)任，丹麥艾爾姆公司確認(rèn)如艾爾姆玻璃公司未能根據(jù)所簽署的貿(mào)易協(xié)議規(guī)定退還預(yù)付款，其將立即向南通航天公司支付任何未退還的預(yù)付款，擔(dān)保期間至2010年1月31日，擔(dān)保關(guān)系適用丹麥法律；附件D約定了丹麥艾爾姆公司的保修責(zé)任，根據(jù)保修書，丹麥艾爾姆公司有義務(wù)在買方場地替換或修理任何有缺陷的部分，并支付由此發(fā)生的任何直接費用；附件E約定了西班牙ACCIONA ENERGIAS．A．公司的擔(dān)保責(zé)任，如南通航天公司未能履行其在上述《貿(mào)易協(xié)議》或該協(xié)議有關(guān)的訂單下的任何義務(wù)和責(zé)任，并遵守其對艾爾姆玻璃公司的付款義務(wù)，其立即履行對艾爾姆玻璃公司的付款義務(wù)，擔(dān)保期間至2010年1月31日，擔(dān)保關(guān)系適用西班牙法律。



　　聽證中，江蘇萬源公司提交了保證書等材料，證明南通航天公司從艾爾姆玻璃公司購買的風(fēng)能葉片等設(shè)備實際使用地在張北國投風(fēng)力發(fā)電廠和龍源啟東風(fēng)力發(fā)電有限公司，均在中華人民共和國境內(nèi)，其通過網(wǎng)上銀行以人民幣形式向艾爾姆玻璃公司付款，并提供貨款電匯憑證。艾爾姆天津公司對保證書、電匯憑證真實性無異議，但認(rèn)為不能實現(xiàn)申請人的證明目的。


　　四、南通市中級人民法院的處理意見



　　該院認(rèn)為，本案系國內(nèi)商事糾紛，雙方約定涉案爭議由外國仲裁機構(gòu)仲裁的條款違反法律規(guī)定，應(yīng)確認(rèn)涉案《貿(mào)易協(xié)議》第19條約定由外國仲裁機構(gòu)仲裁的條款無效。



　　具體理由如下： 夫妻本是同林鳥



　　《 最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》（以下簡稱 《民通意見》）第 178條規(guī)定：凡民事關(guān)系的一方或者雙方當(dāng)事人是外國人、無國籍人、外國法人的；民事關(guān)系的標(biāo)的物在外國領(lǐng)域內(nèi)的；產(chǎn)生、變更或者消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律事實發(fā)生在外國的，均為涉外民事關(guān)系。本案的《貿(mào)易協(xié)議》簽訂的雙方當(dāng)事人系中國法人，《貿(mào)易協(xié)議》所涉標(biāo)的物風(fēng)能葉片在中國境內(nèi)，《貿(mào)易協(xié)議》的簽訂地及履行地也發(fā)生在中國境內(nèi)，因而本案民事關(guān)系的主體、標(biāo)的物及民事關(guān)系產(chǎn)生、履行的法律事實均在中國境內(nèi)，不屬于 《民通意見》規(guī)定的涉外民事關(guān)系。雖然在《貿(mào)易協(xié)議》附件約定了外國法人的擔(dān)保責(zé)任及保修責(zé)任，但該約定不能改變本案《貿(mào)易協(xié)議》所涉民事法律關(guān)系是國內(nèi)糾紛的屬性，且《貿(mào)易協(xié)議》簽訂的主體是申請人和被申請人，因此其效力僅約束申請人和被申請人。從《貿(mào)易協(xié)議》第19條的具體內(nèi)容看，也未涉及與外國法人之間的爭議處理方式，故也不存在法律意義上的涉外因素。



　　《 合同法》第 一百二十八條第二款規(guī)定：“涉外合同的當(dāng)事人可以根據(jù)仲裁協(xié)議向中國仲裁機構(gòu)或者其他仲裁機構(gòu)申請仲裁。”依照該法規(guī)定，只有涉外民商事案件的當(dāng)事人可以約定提請外國仲裁機構(gòu)仲裁，非涉外民商事案件的當(dāng)事人協(xié)議約定外國仲裁機構(gòu)仲裁的，違反了我國法律規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定無效。《江蘇省高級人民法院關(guān)于審理民商事仲裁司法審查案件若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）對此予以進(jìn)一步明確，該《意見》第十七條規(guī)定，對沒有涉外因素的民商事糾紛，當(dāng)事人約定提請外國仲裁機構(gòu)仲裁或者在外國進(jìn)行仲裁的，仲裁協(xié)議無效。本案《貿(mào)易協(xié)議》簽訂雙方為中國法人，協(xié)議簽訂地、履行地及標(biāo)的物所在地均在中國，雙方由此產(chǎn)生的法律關(guān)系是國內(nèi)商事法律關(guān)系，不具有涉外因素，因而雙方當(dāng)事人在《貿(mào)易協(xié)議》中約定雙方發(fā)生爭議由國際商會仲裁的仲裁條款無效。


　　五、我院的審查意見



　　根據(jù) 《民通意見》第 178條關(guān)于“凡民事關(guān)系的一方或者雙方當(dāng)事人是外國人、無國籍人、外國法人的；民事關(guān)系的標(biāo)的物在外國領(lǐng)域內(nèi)的；產(chǎn)生、變更或者消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律事實發(fā)生在外國的，均為涉外民事關(guān)系”的規(guī)定，我院認(rèn)為，本案涉及的江蘇萬源公司與艾爾姆天津公司間買賣風(fēng)力發(fā)電機葉片的合同并不屬于涉外民事關(guān)系。首先，簽訂買賣合同的雙方當(dāng)事人江蘇萬源公司與艾爾姆天津公司均系設(shè)立于我國境內(nèi)的中國法人；其次，該買賣合同所涉及的標(biāo)的物葉片在中國生產(chǎn)、運輸和使用；再次，該買賣合同的簽訂與履行都發(fā)生在我國境內(nèi)。因此，由于該合同涉及的主體、標(biāo)的物、法律關(guān)系設(shè)立、變更、終止的法律事實均發(fā)生在我國境內(nèi)，故該買賣合同不屬于涉外民事關(guān)系。



　　盡管江蘇萬源公司與艾爾姆天津公司間簽訂的《貿(mào)易協(xié)議》不僅涉及雙方當(dāng)事人之間買賣風(fēng)力發(fā)電機葉片，還涉及各自母公司即外國法人的擔(dān)保及保修責(zé)任，但由于擔(dān)保及保修相對于風(fēng)力發(fā)電機葉片買賣關(guān)系來說為相對獨立的合同關(guān)系，故其并不影響《貿(mào)易協(xié)議》中買賣風(fēng)力發(fā)電機葉片為國內(nèi)民事關(guān)系的性質(zhì)。



　　《 民事訴訟法》 ^①第 二百五十五條規(guī)定，“涉外經(jīng)濟貿(mào)易、運輸和海事中發(fā)生的糾紛，當(dāng)事人在合同中訂有仲裁條款或者事后達(dá)成書面仲裁協(xié)議，提交中華人民共和國涉外仲裁機構(gòu)或者其他仲裁機構(gòu)仲裁的，當(dāng)事人不得向人民法院起訴”；《 合同法》第 一百二十八條也規(guī)定，“涉外合同的當(dāng)事人可以根據(jù)仲裁協(xié)議向中國仲裁機構(gòu)或者其他仲裁機構(gòu)申請仲裁”。依照上述法律規(guī)定，只有涉外民商事案件的當(dāng)事人可以約定提請中國的涉外仲裁機構(gòu)或者外國仲裁機構(gòu)仲裁，國內(nèi)當(dāng)事人將其不具有涉外因素的合同或者財產(chǎn)權(quán)益糾紛約定提請外國仲裁機構(gòu)仲裁的，該仲裁協(xié)議應(yīng)為無效，故江蘇萬源公司與艾爾姆天津公司間買賣風(fēng)力發(fā)電機葉片合同中所涉及“爭議事項提交國際商會仲裁”的約定無效。



　　依據(jù)你院《 最高人民法院關(guān)于人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項有關(guān)問題的通知》第 一條的規(guī)定，特向你院請示，請予批復(fù)。



　　 ^①　2012年修改前的《 民事訴訟法》。